中和法律咨询服務(wù)有(yǒu)限公司依法接受深圳万谷盛世互联网科(kē)技有(yǒu)限公司广州分(fēn)公司的委托，指派中和法律咨询团队成功代理(lǐ)委托人与广州市美格文(wén)化旅游有(yǒu)限公司、马志(zhì)凯合同纠纷一案，帮助委托人获得案件胜诉。

　　万谷盛世广州分(fēn)公司营业执照载明其成立于2017年7月25日，属有(yǒu)限责任公司分(fēn)公司(自然人投资或控股)，负责人李明全。

　　美格公司成立于2001年12月17日，為(wèi)自然人独资的有(yǒu)限责任公司，法定代表人及股东均為(wèi)马志(zhì)凯。2018年7月2日，美格公司由原名广州市天南地北國(guó)际旅行社有(yǒu)限公司变更為(wèi)现名。

　　2017年10月20日，万谷盛世广州分(fēn)公司(甲方)与美格公司(乙方)签订了《万谷盛世消费平台合作协议书》，合同编号為(wèi)20171020-41，双方就乙方入驻甲方运营的“爱享到”消费平台达成了合作协议，合作期限自2017年10月20日至2018年10月19日，店(diàn)名為(wèi)MAG环球魔幻世界。协议约定：鉴于：一、甲方合法运营“爱享到”互联网消费平台，已拥有(yǒu)众多(duō)入驻合作商(shāng)家。為(wèi)了扩大合作商(shāng)家的知名度，甲方与合作商(shāng)家进行驻店(diàn)推广活动，吸引广大消费者到店(diàn)进行消费，实现互惠共赢。二、乙方是以娱乐/游乐场/服務(wù)的旅游景点。乙方认可(kě)并希望入驻甲方运营的消费平台，且愿意协同甲方联合进行商(shāng)務(wù)推广活动。第一条合作模式1.甲方向乙方预付乙方主营产品运营资金人民(mín)币3000000元，双方共同推广宣传;2.甲方作為(wèi)乙方的代理(lǐ)销售商(shāng)，销售乙方的产品或服務(wù)，甲方获得的代理(lǐ)销售价乙方需保证不高于自身店(diàn)铺销售价，具體(tǐ)商(shāng)品价格體(tǐ)系详见附件1;3.甲方在其运营的爱享到平台中代理(lǐ)乙方商(shāng)品和服務(wù)，并代收上述款项，其中超过乙方与甲方结算价的，差额部分(fēn)，视為(wèi)甲方的代理(lǐ)服務(wù)费;4.甲方允许乙方免费入住爱享到，并免费為(wèi)其进行品牌推广。第六条双方违约责任1.若乙方出现以下情形，甲方有(yǒu)权单方解除合同，要求乙方退还甲方提供未消费的经营资金，甲方并可(kě)要求乙方支付為(wèi)维护自身权利而产生的费用(yòng)(包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理(lǐ)费、咨询服務(wù)费等);……2.若甲方出现以下情形，乙方有(yǒu)权单方解除合同，并无需退还甲方未消费的经营资金。(1)不遵守乙方的价格體(tǐ)系……第七条协议终止合作期内，乙方出现店(diàn)铺转让、变更股东、法定代表人或实际控制人变更等情况时，应提前至少二个月以书面形式通知甲方。甲方有(yǒu)权自行决定是否继续履行本协议。若甲方决定终止本协议，乙方应退还甲方提供的经营资金(具體(tǐ)金额為(wèi)甲方未代理(lǐ)销售完的额度)。

　　一审法院认為(wèi)：万谷盛世广州分(fēn)公司与美格公司签订的《万谷盛世消费平台合作协议书》，是双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，双方应当依约恪守履行。

　　关于万谷盛世广州分(fēn)公司的诉讼主體(tǐ)资格。《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)法总则》第七十四条规定：法人可(kě)以依法设立分(fēn)支机构。法律、行政法规规定分(fēn)支机构应当登记的，依照其规定。分(fēn)支机构以自己的名义从事民(mín)事活动，产生的民(mín)事责任由法人承担;也可(kě)以先以该分(fēn)支机构管理(lǐ)的财产承担，不足以承担的，由法人承担。万谷盛世广州分(fēn)公司是依法领有(yǒu)营业执照的有(yǒu)限责任公司分(fēn)公司，其以自己的名义与美格公司订立合同，并向美格公司主张权利，并不违反上述法律规定，依法具有(yǒu)作為(wèi)原告的诉讼主體(tǐ)资格。

　　关于涉案合同是否属于包销合同的问题。万谷盛世广州分(fēn)公司主张合同期满美格公司应退还剩余运营资金，美格公司则认為(wèi)该合同属于包销合同无需退还运营资金余额。一审法院认為(wèi)，双方签订的《万谷盛世消费平台合作协议书》第一条即约定了双方的合作模式為(wèi)万谷盛世广州分(fēn)公司為(wèi)美格公司的代理(lǐ)销售商(shāng)，销售美格公司的商(shāng)品或服務(wù)，万谷盛世广州分(fēn)公司获得的代理(lǐ)销售价美格公司需保证不高于自身店(diàn)铺销售价，万谷盛世广州分(fēn)公司在其运营的爱享到平台中代理(lǐ)美格公司的商(shāng)品和服務(wù)，并代收上述款项，其中超过美格公司与万谷盛世广州分(fēn)公司结算价的，差额部分(fēn)，视為(wèi)万谷盛世广州分(fēn)公司的代理(lǐ)服務(wù)费。上述合作模式条款明确约定了双方之间為(wèi)代理(lǐ)销售关系，万谷盛世广州分(fēn)公司作為(wèi)美格公司的代理(lǐ)销售商(shāng)，销售美格公司的商(shāng)品或服務(wù)，并代收款项，遵守双方关于代理(lǐ)销售价格的约定，超出约定结算价的差额部分(fēn)為(wèi)万谷盛世广州分(fēn)公司的代理(lǐ)服務(wù)费。上述约定明白无误，再结合第六条双方违约责任的约定，涉及经营资金退还的条件，如万谷盛世广州分(fēn)公司存在约定的违约情形则赋予美格公司有(yǒu)权不予退还未消费的经营资金，并不涵盖万谷盛世广州分(fēn)公司依约履行合同后美格公司仍有(yǒu)权不予退还未消费经营资金的情形。可(kě)见双方作此约定的本意在于排除美格公司有(yǒu)权不予退还未消费的经营资金的几种情形，而非赋予美格公司在第六条第2款约定情形之外仍享有(yǒu)不予退还未消费经营资金的权利。综上，美格公司辩称双方為(wèi)包销合同关系可(kě)不予退还剩余运营资金，与合同约定不符，一审法院不予采纳。

　　关于美格公司主张万谷盛世广州分(fēn)公司违约，美格公司可(kě)不予退还未消费经营资金的问题。根据万谷盛世广州分(fēn)公司提供的《环球魔幻世界优惠买单详情表》显示，万谷盛世广州分(fēn)公司在2018年3月至4月期间，存在销售价格低于双方约定价格的情形，该情形属于合同第六条第2款约定的万谷盛世广州分(fēn)公司不遵守美格公司的价格體(tǐ)系，美格公司无需退还未消费运营资金的情形。但是，双方在万谷盛世广州分(fēn)公司的该违约行為(wèi)发生后签署的《爱享到x环球魔幻世界6.1儿童节活动方案》中，明确载明鉴于万谷盛世广州分(fēn)公司因疏于经销商(shāng)管理(lǐ)导致分(fēn)销商(shāng)乱价行為(wèi)，美格公司对此已作出禁止万谷盛世广州分(fēn)公司消费者入园7天的处罚，万谷盛世广州分(fēn)公司已处理(lǐ)并调整好自身分(fēn)销商(shāng)的对外价格，并保证遵守美格公司的价格體(tǐ)系，美格公司既往不咎，双方继续友好合作……。由此可(kě)知，美格公司对于此前万谷盛世广州分(fēn)公司代理(lǐ)销售价格低于约定价格的违约情形是明知的，且已采取相应的处罚措施，并在《万谷盛世消费平台合作协议书》赋予美格公司此情形下有(yǒu)权解除合同不予退还未消费经营资金的情况下，与万谷盛世广州分(fēn)公司达成协议，对万谷盛世广州分(fēn)公司既往不咎，双方继续友好合作。可(kě)见美格公司对万谷盛世广州分(fēn)公司低价销售的违约行為(wèi)给予禁止消费者入园7天的惩罚及万谷盛世广州分(fēn)公司作出改正后，对该违约行為(wèi)给予了谅解，没有(yǒu)依照《万谷盛世消费平台合作协议书》的约定要求万谷盛世广州分(fēn)公司再承担违约责任。现美格公司再以万谷盛世广州分(fēn)公司的前述违约行為(wèi)為(wèi)由进行抗辩，一审法院不予采纳。美格公司辩称其对万谷盛世广州分(fēn)公司2018年3月份低价销售的违约行為(wèi)不知情，对该月份的违约行為(wèi)未予谅解。一审法院认為(wèi)，《环球魔幻世界优惠买单详情表》反映，万谷盛世广州分(fēn)公司低于约定价格代理(lǐ)销售的行為(wèi)发生在2018年3月至4月期间，《爱享到x环球魔幻世界6.1儿童节活动方案》签订于该违约行為(wèi)发生之后，且未注明双方仅针对2018年4月的低价销售行為(wèi)作出处理(lǐ)，美格公司自行解释《爱享到x环球魔幻世界6.1儿童节活动方案》不包括对万谷盛世广州分(fēn)公司2018年3月的低价销售行為(wèi)的谅解，缺乏依据。从美格公司于2018年4月23日向万谷盛世广州分(fēn)公司发出的《通知函》，以及其对万谷盛世广州分(fēn)公司采取的禁止万谷盛世广州分(fēn)公司平台購(gòu)票的消费者入园的违约处罚措施可(kě)知，美格公司对于万谷盛世广州分(fēn)公司的实际代理(lǐ)销售价格是有(yǒu)途径获知并查验的，对此美格公司也当庭作出了说明，现美格公司称其对万谷盛世广州分(fēn)公司2018年3月份低价销售的违约行為(wèi)不知情，一审法院不予采信。综上，美格公司辩称因万谷盛世广州分(fēn)公司违约而无需退还未消费的经营资金，理(lǐ)由不成立，剩余运营资金美格公司应予退还。

　　关于剩余运营资金的计算，万谷盛世广州分(fēn)公司提供了《环球魔幻世界优惠买单详情表》予以证实，美格公司予以否认，承上所述，美格公司有(yǒu)途径查验万谷盛世广州分(fēn)公司销售门票的情况，但对已消费的经营资金或者已经美格公司验证使用(yòng)的门票数量和金额，美格公司未提供相反的证据予以证实，在没有(yǒu)反证推翻万谷盛世广州分(fēn)公司提供的《环球魔幻世界优惠买单详情表》的情况下，一审法院对《环球魔幻世界优惠买单详情表》予以采信。除此之外，万谷盛世广州分(fēn)公司还对代金券销售金额23400元进行了扣减，虽然该代金券销售金额在本案中未有(yǒu)证据反映，但万谷盛世广州分(fēn)公司扣减代金券销售金额客观上增加了双方合作销售的金额，使得美格公司需要退还的余额减少，没有(yǒu)损害美格公司的权益，故对于万谷盛世广州分(fēn)公司主张的资金余额计算方法一审法院经审查予以采纳，认定应退还的运营资金余额2507005元(3000000元-平台销售金额469595元-代金券金额23400元)。万谷盛世广州分(fēn)公司还主张按照中國(guó)人民(mín)银行同期贷款利率的标准，从合同期限届满的次日即2018年10月20日计至实际清偿之日，合法合理(lǐ)，一审法院予以支持。

　　关于马志(zhì)凯是否应当承担的连带还款责任的问题。美格公司与万谷盛世广州分(fēn)公司签订的《补充协议》载明马志(zhì)凯是美格公司的实际控制人，愿意承担美格公司因违反《万谷盛世消费平台合作协议书》的约定所带来的一切违约责任(包括但不限于美格公司应退还万谷盛世广州分(fēn)公司的运营资金、应支付的违约金以及万谷盛世广州分(fēn)公司维护自身权利而产生的费用(yòng)等)。该协议加盖有(yǒu)马志(zhì)凯的印章，马志(zhì)凯辩称其私章由美格公司持有(yǒu)，其本人未在《补充协议》上签字，无需承担连带清偿责任。一审法院认為(wèi)，马志(zhì)凯是美格公司的法定代表人及唯一的股东，美格公司确认马志(zhì)凯是其实际控制人，马志(zhì)凯将其私章交由美格公司持有(yǒu)，美格公司在案涉三份合同即《万谷盛世消费平台合作协议书》、《补充协议》及《爱享到x环球魔幻世界6.1儿童节活动方案》均加盖使用(yòng)了马志(zhì)凯的印章，万谷盛世广州分(fēn)公司有(yǒu)理(lǐ)由相信该印章的加盖视為(wèi)马志(zhì)凯同意签署相关合同，至于马志(zhì)凯如何授权美格公司使用(yòng)其印章，系美格公司内部管理(lǐ)范畴，不得对抗合同善意相对方，故马志(zhì)凯的抗辩理(lǐ)由不成立，其对美格公司的涉案债務(wù)应承担连带清偿责任，承责后其依法有(yǒu)权向美格公司追偿。

　　综上所述，一审法院依照《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)法总则》第七十四条，《中华人民(mín)共和國(guó)合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民(mín)共和國(guó)担保法》第十九条，《中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民(mín)法院关于适用(yòng)<中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)事诉讼法>的解释》第九十条、第一百零八条，《最高人民(mín)法院关于适用(yòng)〈中华人民(mín)共和國(guó)担保法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，判决：一、美格公司于判决发生法律效力之日起十日内向万谷盛世广州分(fēn)公司退还运营资金余额2507005元;二、美格公司于判决发生法律效力之日起十日内向万谷盛世广州分(fēn)公司支付逾期还款利息(以2507005元為(wèi)基数，按照中國(guó)人民(mín)银行同期贷款利率的标准，从2018年10月20日起计至实际清偿之日止);三、马志(zhì)凯对判决主文(wén)第一项、第二项所确定的债務(wù)承担连带清偿责任，其承责后依法有(yǒu)权就其承责部分(fēn)向美格公司追偿。一审案件受理(lǐ)费27302元、保全费5000元，均由美格公司负担，马志(zhì)凯连带负担。二审法院维持原审判决。详见：广东省广州市中级人民(mín)法院(2019)粤01民(mín)终14271号民(mín)事判决书。

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